你的位置:广东考试服务网 >> 自考 >> Pass宝典 >> 详细内容

《民法学》辅导(一)

2006-01-18 00:00:00 |  作者: cheng |   来源: 中国考试  |  查看:

《民法学》教材的内容十分丰富和庞杂,除导言外,共分六编三十二章。根据对历年全国自学考试《民法学》试卷的分析,按编来说,每套试题都有体现。按章来说,其覆盖面每套试题一般都在70%左右。但是,从试题的内容分析,80%的分数都集中在重点、难点问题之中,体现覆盖面的试题多是小分题如单项选择题和多项选择题(此类题型也大多体现重点、难点问题),简答题、论述题和案例分析题,都是在重点、难点问题之中。为此,学好《民法学》,提高应考能力,应该在全面复习的基础上,抓住重点、难点问题,重点、难点问题抓住了,就可以提高考试的成绩。本文限于篇幅,不可能按章节逐个分析,只能按编列举并适当作练习。由于重点和难点问题难以区分,而难点问题也属于重点问题,本文将两者一并列举。本文所作分析,仅供考生自学时参考。 (一)民法总论 1.民法的调整对象。应掌握《民法通则》第二条关于民法调整对象的规定,明确平等主体间的财产关系和人身关系的特点。 例1 下列社会关系中,属于民法调整的社会关系是( ) A.甲与乙订立的房屋租赁合同关系 B.甲开车将乙撞伤由此产生的损害赔偿关系 C.甲向某税务机关纳税的关系 D.某公安局与某商场签订的电脑买卖合同关系 E.甲立遗嘱将其收藏的名画遗赠给某博物馆产生的遗赠关系 这是多项选择题,涉及民法的调整对象,本题的正确选项为A、B、D、E。 2.民法的基本原则。应明确民法基本原则的含义和效力,我国民法有哪些基本原则,掌握平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用和公秩良俗原则的主要表现(主要内容)。 例2 下列行为中,违反公序良俗原则的是 ( ) A.甲将自己废弃不用的汽车置于马路中央的行为 B.乙在自己承包的耕地上葬坟的行为 C.丙在河滩上建造房屋的行为 D.丁于夜间两点在自己的房间唱卡拉OK影响邻居休息的行为 E.戊拒绝接受已附条件赠款的行为 这是多项选择题,只要明确公秩良俗原则的内容,即民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德,民事主体不得滥用权利,就能够明确选择A,B,C,D。 3.民事法律关系。应明确民事法律关系的特征,民事法律关系的三个要素。 例3 简述民事法律关系的特征。 (1)民事法律关系是一种法律关系; (2)民事法律关系是平等主体之间的关系,一般是自愿设立的; (3)民事法律关系是以民事权利和义务为内容的法律关系。 4.民事权利的分类 应明确支配权、请求权、抗辩权、形成权、绝对权、相对权的概念及其在实际中的应用。 例4 下列权利中属于形成权的是 ( ) A.请求致害人赔礼道歉 B.请求对方依照约定履行义务 C.请求违约方赔偿损失 D.被代理人对无权代理行为的追认 这是单项选择题,只要明确了形式权的含义,就会明确选择D。 5.自然人的民事权利能力与民事行为能力 应明确民事权利能力和民事行为能力的概念,自然人民事行为能力状况不同的原因和后果,自然人民事权利能力与民事行为能力的关系。 例5 张x的女儿年仅8岁,很有绘画天才,她画的画多次在某市画展中展出。有两幅画被选送参加某国际儿童画展,其中一幅获银奖。某出版社将她的三幅作品编进一本少年儿童获奖美术作品选井出版发行。张x得知此消息后,找到某出版杜索要样书及稿酬。某出版社对张x说:“你女儿才8岁,连选举权都没有,哪有著作权?我们出版儿童画选是为鼓励儿童绘画,能把你女儿的画收入画册,已经是照顾你们了!” 问:某出版社的答复是否正确,为什么? 答:(1)张x的女儿年仅8岁,属于无民事行为能力人,但她具有民事权利能力,因此,享有著作权。某出版社应按规定支付相应的稿酬和样书。(2)无民事行为能力人、限制民事行为能力人虽然不能独立进行民事活动或不能独立进行全部民事活动,但依照法律规定对于纯受利益的行为如接受奖励、赠与、报酬等,他人不得以行为人无民事行为能力为由主张以上行为无效。因此,张x可以其女儿代理人的身份或者张X的女儿本人都可以向某出版社索要稿酬和样书。 6.宣告失踪和宣告死亡 应掌握宣告失踪和宣告死亡的条件、程序和法律后果。 例6 江某自幼由并兄嫂抚养,1981年江某与林某结婚。1982年春江某与同村青年李某外出打工,便与家中失去联系,林某多方查找亦无音讯。1991,年3月林某向人民法院申请失踪人江某死亡。人民法院经公告一年后,遂于1992年4月1日作出对江某的死亡宣告。林某继承了江某的房屋四间。1995牛4月底,李某给棒某带回一份江某自书遗嘱,主要内容是;房产的一半给兄嫂,以感谢他们的养育之恩。该遗嘱的时间是1995年4月5日。本来江某与李某一起返乡,但因在路上患急病,虽经抢救江某仍在1995年4月7日死于某医院。问:(1)人民法院宣告江某死亡的判决是否符合法定条件和程序? (2)江某的兄嫂能否依遗嘱取得江某的部分遗产? 答:(1)江某自1982年春便与家中失去联系,又经林某多次查找,亦无音讯,应认定他已属于下落不明的人。至1991年3月江某已下落不明达九年之久,早已超过宣告死亡的下落不明的法定期限,人民挂院根据林某的申请,经公告程序宜告江某死亡是符合法定条件和程序的。(2)宣告死亡只是一种推定死亡,《民法通则》规定,有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。本案江某被宣告死亡的时间1992年4月1日,而其自然死亡的时间为1995年4月7日。因此,在其自然死亡前所立遗嘱有效,其兄嫂有权按遗嘱取得江某的部分遗产。 7.监护应掌握监护的概念和目的,监护的种类和职责。 例7 甲、乙为同胞兄弟,其父母双亡。乙为未成年人,甲在家经商。他们有一舅舅丙在家担任村长。甲、丙均不愿为乙的监护人,乙的监护人应为 ( ) A.甲 B.丙 C甲和丙 D.甲或丙 这是单项选择题,未成年人的法定监护人应为A。 8.法人的概念、特征和应具备的条件 例8 下列组织中具有法人资格的是 ( ) A.某市旅行车股份有限公司 B.某市人口与计划生育委员会 C.某市第厶人民医院 D.某大学经济管理学院 E.某市中级人民法院民事审判庭 这是多项选择题,掌握法人应具备的条件,就能够正确选择A、B、C。 9.法人的分类,主要明确社团法人与财团法人的分类。 例9 下列组织中,属于社团法人的是 ( ) A.某市医学会 B.某市残疾人福利基金会 C.某大学奖励优秀青年教师基金会 D.某市奖励见义勇为者基金会 这是单项选择题,明确社团法人和财团法人的分类标准,就能够正确选择A。 10.法人的民事权利能力和民事行为能力。 主要应明确法人与自然人相比较其民事权利能力和民事行为能力、民事责任能力的特点。 例10 简述法人民事行为能力的特点。 (1)法人的民事行为能力与民事权利能力存续时间上是一致的;(2)法人的民事行为能力范围受其目的和经营范围的限制;(3)法人的民事行为能力是由法人机关或者代表人实现的。 11.法人机关。应明确法人机关的含义,法人机关与法人的关系,法人法定代表人与法人之间的关系。 例11 某年1月,甲厂厂长张x代表本厂与乙公司签订一份由甲厂供应乙公司1000吨某产品的合同。同年2月,张x退休,王x继任厂长。2月底,乙公司按照合同来甲厂提货,王x以合同系张x所签,与自己无关为由,拒绝履行。问:王x的理由是否成立,为什么? 答:王x的理由不能成立。因为:(1)张x在任甲厂厂长期间,以甲厂名义所为的行为就是甲厂的行为,甲厂应对他代表甲厂与乙公司所订合同承担民事责任。(2)合同依法成立,就具有法律约束力。王x不得以本厂法定代表人变更为由而拒绝履行。 12.法人的财产与责任。应明确法人的财产和法人责任的特点。 例12 简述法人责任的特点。 (1)法人的责任是法人独立承担的民事责任; (2)法人的责任是法人对其自己的债务承担的责任; (3)法人的责任是以法人的独立财产承担的责任; (4)法人的责任不能代替法定代表人的个人责任。 13.非法人组织。主要明确非法人组织的概念与特征,分析合伙人对合伙债务的责任,分析说明个人独资企业、个体工商户、农村承包经营户财产责任的承担。 例13 公民甲与公民乙分别出资2万元和4万元合伙开设一商店,后因经营管理不善而亏损,负债8万元。公民甲和公民乙就此项债务对外应承担 ( ) A.有限责任 B.按份责任 C.无限连带责任 D.有限连带责任 这是单项选择题,明确合伙人对合伙债务受无限连带责任,应该选择C项。 14.民事法律关系的客体,主要应明确物的概念和特征,物的各种分类及其意义。在物的分类中对从物的认定是个难点问题,从物是相对于主物而言的,是辅助主物发挥效用的物,应掌握从物须具备的三个条件。 例14 下列物与物关系中,属于主物与从物关系的是 ( ) A.母鸡与其下的蛋 B.碗与筷子 C.房屋与庭院 D.自行车与自行车锁 本题涉及对从物的理解,母鸡下的蛋是原物与孽息的关系,碗与筷子和房屋与庭院是独立物的关系,只有自行车与车锁是主物与从物的关系。故本题正确选项为D。 15.民事法律行为的特征、分类及其意义 例15 某甲将一台彩色电视机赠给某乙,该项民事法律行为属于 ( ) A.单方法律行为 B.双方法律行为 C.实践性法律行为 D.诺成性法律行为 E.无偿法律行为 这是多项选择题,明确民事法律行为的分类标准,既可准确选B、C、E。 16.民事行为的成立与生效要件。应明确民事行为的概念,民事行为的成立条件分为一般要件和特别要件,民事行为的生效要件分为一般生效要件和特别生效要件。 例16 甲答应赠与乙5千元,资助乙上学。乙现年15岁。甲在给乙1千元后,就不再向乙支付其余的款项。乙认为甲既然答应给5千元,就不应中途反悔。于是向甲索要未付的4千元。此纠纷应该认定为 ( ) A.甲的行为是违约,应向乙支付4千元 B.乙因未成年,此赠与行为无效 C.甲有权收回已经支付的1千元 D.赠与1千元有效,乙取得1千元所有权,另4千元的赠与行为不成立 甲答应赠与乙5千元资助乙上学,符合民事行为的一般成立条件,但赠与行为是实践性民事行为,其成立须有标的物的实际支付。因此,甲已交付乙的1千元,甲无权收回,而未交付的4千元,因该赠与合同不成立,甲有权拒绝支付。此题正确选项应为D。 17.无效的民事行为和可撤销的民事行为。应掌握无效民事行为的种类及法律后果,明确可变更可撤销民事行为的概念、特征和种类,撤销权的行使及其后果。 例17 下列行为中,属于可撤销的民事行为的是 ( ) A.行为人对行为内容有重大误解的民事行为 B.违反法律或者公共利益的民事行为 C.以合法形式掩盖非法目的的民事行为 D.显失公平的民事行为 E.无民事行为能力人实施的民事行为 这是多项选择题,B、C、E选项属于无效民事行为,只有A、D属于可撤销的民事行为。 18.代理的概念、特征及其分类。明确代理的概念和特征,特别应掌握委托代理、法定代理,本代理、再代理的区分与适用。 例18 下列行为中可以委托代理的有( ) A.申请发明专利 B.签订买卖合同 C.出庭参加诉讼 D.完成约定的稿件 E.交纳税金 这是多项选择题,代理的适用范围较广,但是依照法律规定或者当事人约定应由本人实施的行为则不适用代理。完成约定的稿件是与特定人的身份有关,因此不适用委托代理。本题的正确选项应为ABCE。 19.代理权的行使。应明确代理权行使的含义与原则,什么是滥用代理权,以及滥用代理权的表现及其法律后果。 例19 甲厂委托丙购买汽车一辆,乙厂委托丙出卖汽车一辆,于是丙同时带来甲、乙两厂签订了汽车买卖合同,这项合同的效力是 ( ) A.有效 B.原则上无效,但经被代理人追认有效 C.部分有辣 D.是否有效由双方的主管部门确定 本题涉及滥用代理权的问题,双方代理是滥用代理权的一种形式,原则上应是无效的,但经被代理人追认的可以有效。故本题正确选项为B。 20.无权代理与表见代理。应明确无权代理的含义及其发生的原因,表见代理的概念、条件和后果。 例20 简述构成表见代理须具备的条件。 (1)行为人无代理权却以本人的名义为民事行为;(2)客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实;(3)相对人主观上无过错;(4)行为人与相对人所为的民事行为具备生效条件。 21.诉讼时效的概念、种类和效力。 例21 乙供款给甲100万元,供期为一年。半年后,乙出国深造,三年后回来,向甲要求还款,甲还了款。后甲听说,该款已经过了诉讼时效期间,要求乙返还。乙不返还,甲诉至人民法院,对甲的诉讼请求,人们法院应 ( ) A.不予支持 B.予以支持 C.不受理 D.要求返还一半款项 本题涉及诉讼时效经过以后债务人自愿履行债务的效力问题。依照《民法通则)第38条规定,超过诉讼时效期间的,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。即超过诉讼时效以后,义务人自愿履行债务,又以不知道诉讼时效为由反悔的,人民法院不予支持。故本题正确选项为A。 22.诉讼时效的起算、种类、中止和中断。 例22 下列适用特别诉讼时效规定的是 ( ) A.身体受到伤害要求赔偿的 B.出售质量不合格的商品未声明的 C.延付或者拒付租金的 D.寄存财物被丢失或者损毁的 E.因国际货物买卖合同提起诉讼的 这是多项选择题,根据(民法通则)第,136条和(合同法》第129条规定,ABCDE选项都适用特别诉讼时效。 23.诉讼时效与除斥期间,应明确除斥期间的概念及其表现。 例23 简述诉讼时效与除斥期间的区别。 (1)性质和后果不同。诉讼时效期间后满仅丧失胜诉权,而除斥期间后满则丧失实体权利;(2)起算点不同。诉讼时效一般自权利人能够行使请求权之日起算,而除斥期间喇一般自权利成立之日起算;(3)计算方式不同。诉讼时效为可变期间,适用中止、中断和延长,而除斥期间则为不变期间;(4)法律条文表述不同。诉讼时效在法律条文中一般直接表述为“时效”,而除斥期间在法律条文中一般不表述为“时效”;(5)适用条件不同。诉讼时效完成时权利人仅丧失其胜诉权,当事人自愿履行的不受时效的限制,而除斥期间法院可依职权主动适用。 (二)人身权 1.人身权的概念与特征,人身权的分类。应明确人身权、人格权、身份权的概念及其特征,人身权的民法保护。 例24 简述人身权的法律特征。 (1)人身权与人身紧密联系,具有不可分离性; (2)人身权没有直接的财产内容,是一种非财产权; (3)人身权虽无直接的财产内容,但它与财产权有着密切联系; (4)人身权为绝对权,义务主体是不特定的,任何他人都负有不得侵犯权利主体人身权的义务。 2.区分人格权与身份权。 例25 下列人身权利中,属于公民享有的人格权包括( ) A.生命健康权 B.姓名权 C.荣誉权 D.隐私权 E.肖像权 这是多项选择题,明确人格权与身份权的区别,正确的选项应是A,B.D,E。 3.明确身体与生命健康权、姓名权与名称权、名誉权、肖像权、隐私权的内容,掌握侵害姓名权或名称权,名誉权,肖像权的构成要件,明确隐私权与名誉权的区别。 例26 自然人的姓名权包括 ( ) A.命名权 B.使用权 C.变更权 D.转让权 E.专用权 这是多项选择题,明确自然人姓名权的内容,就能够正确选择A,B,C选项。 例27 1994年4月,某人民法院受理某卷烟厂诉某影视公司一案。某影视公司拍摄的电视连续剧《海马歌舞厅》在北京等地电视台播出,其中第二集《我是一个兵》中有这样一段画面和对白:“是大园啊!来抽根烟,舍键的!”大园接过整盒舍键烟后扔掉井说:“咱丢不起那个人!”某卷烟厂诉称:该厂生厂的舍键牌香烟曾获国际金奖,有最佳优质产品称号,是该厂最具代表性的产品。《我是一个兵》中这段画面和对白表现出对该厂产品明显的嘲笑和讽刺,是对该厂和产品的侮辱和贬损,故要求被告停止侵害、公开赔礼道歉并赔偿损失。问:某卷烟厂的名誉权是否受到侵害,为什么? 答:(1)某影视公司侵害了某卷烟厂的名誉权。(2)根据侵害名誉权的构成要件,某影视公司拍摄的《海马歌舞厅》第二集《我是一个兵》中的画面和台词,虽然不是故意的,但其行为的后果使某卷烟厂生产的舍键牌香烟信誉受到损害,某影视公司是有过错的,为此,应承担相应的民事责任。 (三)物权 1.物权的概念与特征。 例 28 下列对物权的表述中正确的是 ( ) A.物权是对世权 B.物权是支配权 C.物权是对人权 D.物权是绝对权 E.物权是请求权 这是多项选择题,明确物权的特征,就能够正确选择ABD选项。 2.物权的效力。应掌握物权具有排他效力、优先效力、迫及效力和妨害排除效力。 例29 甲有祖传珍贵玉器一件,乙丙均欲购买。甲先与乙达成协议,以3万元价格出售,双方约定次日交货付款。丙知晓后,当晚即携款至甲处,欲以6万元价格购买,甲欣然应允,并当即交货付款。对此,下列表述中正确的是( ) A.甲与丙之买卖合同无效 B.甲与乙之买卖合同无效 C.乙得请求丙交付该玉器 D.乙得请求甲承担违约责任 本题涉及一物二卖问题。甲与乙之间存在有效的买卖合同,甲负有将玉器交付于乙的义务。但在玉器交付之前,乙仅对该玉器享有债权。后甲又将该玉器卖给丙并已交付,丙取得了对该玉器的所有权。虽然甲与乙之间的合同在先,甲与丙之间的合同在后,但乙对该物仅为债权,丙对该物拥有所有权,根据物权优先于债权的效力,应优先保护丙对该物的所有权,乙无权请求丙交付该物,乙的损失只能根据对甲的合同,请求甲承担违约责任。故本题正确选项为D。 3.物权制度的基本原则。应明确物权法定原则,一物一权原则和公示、公信原则的含义。 例30 下列表述中正确的是 ( ) A.一间房屋上可以同时存在所有权和非所有人的使用权 B.一间房屋上可以同时存在所有权和抵押权 C.一间房屋上可以同时存在两个所有权 D.一间房屋上可以同时存在两个抵押权 E.一间房屋上可以同时存在所有权和非所有人的使用权、抵押权。 这是多项选择题,本题涉及一物一权原则。一物一权是指一物之上不能同时存在两个以上内容相抵触的所有权。一物之上虽只能存在一个所有权,但可以同时存在一个所有权及其他内容不相抵触的他物权。因为他物权的内容是受所有权限制的,他物权中的用益物权和担保物权所支配的分别是物的使用价值与价值,因而三者可于一物之上并存。本题的正确选项是A,B,D,E。 4.物权变动的原因及条件。应明确物权的变动是以一定的法律事实为根据的,引起物权变动的法律事实就是物权变动的原因。物权变动除须有当事人间的合意外,还须履行登记或交付,才能生效。 例31 甲将自己所有的一套书卖给乙,但甲还想留阅一段时间,遂又与乙达成协议,借阅读书一个月,乙表示应允。乙取得该套书所有权的交付方法为 ( ) A.简易交付 B.占有改定 C.指示交付 D.现实交付 这是单项选择题,在动产物权的变动中,大多以交付为生效要件。交付包括现实交付和观念交付。本题的交付属于观念交付中的占有改定,故正确选项应为B。 5.所有权的权能。应明确的有权四项权能的内容。 例32 人民法院在审理案件中,采取财产保全措施扣押当事人的财产,其对扣押财产的占有是 ( ) A.善意占有 B.非法占有 C.合法占有 D.恶意占有 这是单项选择题,非所有人占有根据占有是否有合法根据,可分为合法占有和非法占有。非法占有根据占有人的主观状态又分为善意占有和恶意占有。故本题正确选项为C. 6.所有权的取得。应明确所有权的原始取得和继受取得的概念及其在实际中的应用。 例33 下列各项属于所有权原始取得的是 ( ) A.小明在周岁生日时,舅舅送给他一台电脑 B.小明在高中毕业时被保送入某大学获得奖学金 C.小明在大学读书时购买自行车一辆 D.小明将压岁钱一万元存入银行获利息150元 这是单项选择题,孽息作为基于原物所产生的收益,属于原始取得,故D选项是正确的。 7.相邻关系。应明确相邻关系的概念、特征、实质,处理相邻关系的原则,并应掌握一些主要的相邻关系。 例34 相邻关系的客体是 ( ) A.相邻的动产 B.相邻的财产 C.相邻的不动产 D.相邻人行使不动产权利时所体现的利益 这是单项选择题,相邻关系的标的物与客体有所不同,相邻关系的要解决的并不是相邻各方对不动产本身的争议,而只是行使不动产权利时所发生的利益冲突。故正确选项应为D。 8.善意取得制度。应明确善意取得的概念,掌握善意取得的构成条件和效力。 例35 简述善意取得的构成条件。 (1)标的物须为动产;(2)让与人须为无权处分动产的占有人;(3)受让人须基于交易行为而取得动产的占有且须支付对价;(4)受让人受让财产时须为善意。 9.共有,应明确共有的概念和特征,掌握按份共有和共同共有的内部关系和外部关系。 例36 甲、乙、丙三人各出资五万元购买运输卡车一辆,经过一段时间后,甲欲投资办商店,想转让运输卡车中个人的份额。甲通知乙、丙后,乙表示愿出三万元买下甲的份额,丁知道后愿以四万无关下,丙即表示愿以四万元买下。在此情况下,甲应将其份额卖给谁? ( ) A.乙 B.丙 C.丁 D.丁或丙 这是单项选择题,涉及按份共有人的优先购买权。乙只愿出三万元购买甲的份额,不具备在同等条件下的购买权,丁不为按份共有人,不享有优先购买权。故本题正确选项为B。 10.用益物权的概念和特征,用益物权的种类。 例37 下列权利中属于用益物权的是 (. ) A.国有土地使用权 B.农村承包经营权 C.国有资源使用权 D.国有企业经营权 E.典权 这是多项选择题,根据《民法通则》的规定和一些特别法的规定,以及最高人民法院舶司法解释,上述ABCDE都属于用益物权。 11.典权。应明确典权的特征、典权的取得和期限,掌握典权当事人的权利与义务。 例38 赵某将私房3间典与郑某,典价5万元。后郑某将该房又租与陈某。郑某与陈某之间的租赁合同的效力是 ( ) A.无效,理由是未经赵某同意 B.无效,理由是郑某未将该房出租的事实通知赵某 C.有效,理由是无须经赵某同意 D.效力未定,理由是郑某欠缺出租权 这是单项选择题,涉及典权人的权利问题。典权人在典权关系存续期间对典物享有占有、使用、收益权、让与权、转典权和出租权、优先购买权等权利。因此,本题中,郑某将该房屋租与陈某,该租赁合同有效。故应选C项。 12.担保物权的概念与特征,担保物权的种类。 例39 简述担保物权的特征。 (1)担保物权具有变价受偿性; (2)担保物权具有从属性; (3)担保物权具有不可分性; (4)担保物权具有物上代位性。 例40 下列物权中,属于担保物权的是 ( ) A.地役权 B.地上权 C.留置权 D.房屋典权 这是单项选择题,民法学理论将地上权、地役权作为基本的用益物权,典权是中国特有的物权制度,虽然对典权的性质有争议,但多数学者认为典权是用益物权。故本题正确选项应为C。 13.抵押权。应明确抵押权的概念和特征,抵押物的范围和抵押权的登记,共同抵押权和最高额抵押权。掌握抵押权的效力和抵押权的实现。 例4重 农民甲,因建房而向某信用社贷款,双方书面约定,甲将其承包的5亩耕地及地上所种的小麦抵押给某信用社。现甲因无力还款而引起纠纷。下列表述中正确的是( ) A.该书面约定全部有效 B.该书面约定全部无效 C.该书面约定中涉及小麦作为抵押物的条款有效 D.该书面约定中涉及的5亩承包地作为抵押物的条款有效 这是单项选择题,依照《担保法》规定,耕地承包经营权不得设置抵押,但耕地上种植的小麦属于地上定着物,当事人之间可以约定设置抵押。故本题正确选项为C。 例42 下列财产作为抵押物时,根据法律规定,应当办理抵押登记的是 ( ) A.无地上定着物的土地使用权 B.乡、村企业的厂房等建筑物 C.船舶、车辆 D.林木 E.企业的设备 这是多项选择题,涉及抵押登记,法律规定应当登记的,登记为抵押权的生效要件。依照《担保法》的规定,上述ABCDE都须进行登记。 例43 甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙,并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙,因甲无力还款,乙欲行使抵押权。下列表述正确的是 ( ) A.甲与丙之间的租赁合同不具有法律效力 B.甲与丙之间的租赁合同具有法律效力,抵押权行使后租赁合同对新的受让人仍具有效力 C.甲与丙之间的租赁合同具有法律效力,抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力 D.甲与丙之间的租赁合同效力未定 这是单项选择题,涉及先抵后租的问题,教材虽然未明确说明这类问题,但根据教材的论述,依据《担保法解释》的规定,经过登记的抵押物,抵押人又租给他人的,虽然该租赁合同具有效力,但抵押权行使后,租赁合同对新的受让人不具有约束力。故本题正确选项为C. 14.质权的概念和特征。 例44 简述质权的特征。 (1)质权的标的物是动产和权利;(2)质权为在债务人或第三人交付的财产上设定的担保物权;(3)质权是由债权人占有质物为要件的担保物权。 15.动产质权。应明确动产质权的设定方式和动产质权的标的物,掌握动产质权所担保的债权范围,动产质权效力所及的标的物范围,质权人和出质人的权利和义务。 例45 甲与乙签订借款合同,并与乙就自己的汽车出质给乙签订了字据。后甲未将该车按约交付给乙,并将该车卖与了丙。后为此引起纠纷。下列选项中正确的是( ) A.丙不能取得该车的所有权,因为该车已质押给了乙 B.丙能取得该车的所有权,但乙可依质权向丙进行追偿 C.丙能取得该车的所有权,乙不能向丙要求返还该车 D.甲与乙之间的质权合同生效 这是单项选择题,涉及质权的效力和买卖合同的效力问题。动产质权的生效除双方当事人签订质押合同以外,还应实际交付质物。本题中,甲虽与乙签订了质押合同,但未实际交付质物,故质押合同不生效。甲又将该车卖与丙,因甲为该车的所有权人,所以该买卖合同有效。丙基于买卖合同而取得该车的所有权,乙因不对该车享有质权,故不能对丙进行追偿。所以,本题的正确选项为C。 例46 甲向乙借款,将自己所有的皇冠车出质于乙,乙又将谊车出租于丙。丙因违章驾驶造成皇冠车损毁,为此引起纠纷。下列表述中正确的是 ( ) A.乙无权将该车出租给丙 B.乙有权将该车出租给丙 C.对该车的损失应由乙承担 D.对该车的损失应由丙向甲承担 E.对该车的损失应由乙、丙向甲承担连带责任 这是多项选择题,涉及质权人的权利和责任问题。质权为担保物权,质权人对质物不享有使用权和收益权,因此,乙无权将该车出租。乙擅自出租该车,致使承租人丙违章驾驶造成该车损毁,乙应对该车的损失向甲承担责任。乙承担责任以后,可向丙进行追偿。故本题的正确选项应为AC。 16.权利质权。应明确权利质权的客体,权利质权的设定和权利质权的效力。 例47 下列权利中,可以设立质押的有 ( ) A.依法可以转让的商标专用权 B.依法可以转让的股票 C.银行的存款单 D.依法可转让的专利权中的财产权 E.提单 这是多项选择题,涉及权利质权的客体问题,依照法律规定,依法可以转让的商标专用权、股票、存款单、专利权中的财产权、提单等均可设立质押。故本题正确选项为ABCDE。 例48 甲向乙借款,将自己的存款单出质于乙。甲向丙借款,将自己的提单出质于丙。甲向丁借款,将自己的仓单出质于丁。下列表述正确的是 ( ) A.乙对该存款单的质权自存款单交付乙时生效 B.乙对该存款单的质权自质押合同签订之时生效 C.丙对该提单的质权自提单交付丙时生效 D.丙对该提单的质权自质押合同签订之时生效 E.丁对该仓单的质权自仓单交付丁时生效 这是多项选择题,涉及证券质权的生效要件问题,在证券质押合同订立后,出质人应在合同约定的时间将证券交付质权人,证券质权自证券交付质权人占有之时起生效。故本题的正确选项应为A,C,E。 17.留置权的概念与特征。应明确留置权是法定担保物权。 例49 依我国(担保法》规定,下列哪些合同债务人不履行债务的,债务人事有留置权? ( ) A.买卖合同 B.保管合同 C.加工承揽合同 D.运输合同 E.租赁合同 这是多项选择题,涉及留置权的适用范围问题,依照(担保法),因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权,故本题选项为B,C,D。 18.留置权的成立。应明魂留置权成立的积极要件和消极要件。 例50 有关留置权。下列表达正确的是 ( ) A.托运人与承运人在运输合同中规定,债权人不得留置托运物 B.承运人以债务人来支付运费为由,而留置货物不予运送 C.加工人为取得加工费,在债务人到期不履行债务时,对加工物可行使留置权 D.定作方某大学加工定作毕业证书,加工方为取得加工费而行使留置权 E.保管人为取得保管费,在债务人到期不履行债务时,对保管的物资行使留置权 这是多项选择题,涉及留置权的积极要件和消极要件问题。依照《担保法》规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物,因此A选项是正确的。加工人或保管人为取得必要的费用,在债务人不履行债务时可行使留置权,符合留置权成立的积极条件。而承运人以债务人未支付运费为由而留置货物不予运送和加工方为取得加工费而留置某大学毕业证书,违反留置权的消极要件,因此取BD两项表述是错误的。本题的正确选项应是ACE. 19.留置权的效力合留置权的实现。 例51 黄某将一幅价值6万元的名画进到某店装裱,黄某未按期付给某店费用,某店通知黄某应在30日内支付应付的费用,否则将该画变价受偿。下述表述错误的是 ( ) A.黄某与某店之间的合同系加工承揽合同 B.某店对该画享有留置权 C.黄某应承担违约责任 D.某店通知黄某支付费用的限期符合法律规定 这是单项选择题,涉及承揽合周、留置权、违约责任问题,依照《合同法)和(担保法)的规定,该合同应是承揽合同,某店对该画享有留置权,黄某应承担违约责任。但是某店在留置该画后,应当确定两个月以上的期限,通知债务人在该期限内履行债务,债务人逾期仍不履行的,债权人方可实现留置权。本题正确选项为D。 (四)债权 1.债的概念与特征。不仅应明确债的特征,还应掌握债的内容的核心是债权,债权的特征,明确债的客体就是特定的行为,即给付,给付的特征和形式。 例52 当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务的,则 ( ) A.第三人应当向债权人承担违约责任 B.债务人应当向债权人承担违约责任 C.债务人和第三人应当承担违约责任 D.债务人和第三人按过错大小向债权人承担违约责任 这是单项选择题,涉及债权的相对性问题,债权债务关系是债权人和债务人之间的关系,如果一方违约,只能要求相对人承担违约责任。故本题正确选项为B。 例53 债的主体是指参与债的法律关系的当事人,包括债权人和债务人,在任何情况下 ( ) A.债权人是特定的,债务人是不特定的 B.债权人是不特定的,债务人是特定的 C.债权人和债务人都是特定的 D.债权人和债务人都是不特定的 这是单项选择题,涉及债的主体的特征,债是特定的当事人之间的法律关系,主体双方都是特定的。故本题正确选项是C。 2.债的分类,应明确特定物之债与种类物之债,按份之债与连带之债,主债与从债的区分及其法律意义。 例54 下列民事法律关系中,形成连带之债关系的是( ) A.合伙人对合伙的债权债务关系 B.参加个体工商户经营的家庭成员对个体工商户的债权债务关系 C.被代理人知道代理人的代理行为违法而不表示反对的,代理人和被代理人对该代理行为的关系 D.共同侵权行为人对受害人的关系 E.代理人与第三人串通损害被代理人利益的,代理人和第三人对该代理行为的关系 这是多项选择题,上述五种情况都形成连带之债的关系,故正确选项为A,B,C,D,E。 3.债的发生,应明确债的发生依据。 例55 债可因下列事实而发生 ( ) A.甲向乙借款50万元 B.甲误认为与乙之间有买卖合同而将货物交付给乙 C.在台风来临之际,甲为避免乙的房屋倒塌而为乙修缮房屋 D.甲侵害乙的名誉权 E.甲假借订立合同,故意与乙方谈判,使乙方表示与他人交易的机会 这是多项选择题,A是借款合同,B是不当得利,C是无因管理,D是侵权行为,E是缔约过失,都是能够产生债的法律事实。故本题正确选项应是ABCDE。 4.无因管理。应明确无因管理的性质,无因管理与相关制度的区别,应掌握无因管理的成立要件和效力。 例56 下列行为中,属于无因管理的是 ( ) A.甲依照合同应向乙交付10吨煤炭,实际交付20吨给乙 B.某车站将送给甲的货物,夹带送给了乙 C.甲路见一老人病倒,将其送至医院井代其交付医疗费用 D.甲房屋承租人重复向出租人乙支付租金 这是单项选择题,明确无因管理的成立要件,无因管理与不当得利的区别。就能够判断A、B、D是属于不当得利,本题正确选项是C。 例57 甲发现一头牛在自家田里吃麦苗,于是将该牛赶出麦地。经过数日这头牛仍无主人牵走,甲便将此牛牵回家进行喂养并请兽医为该牛进行治疗。过了一个月,乙发现自家走失的牛在甲家牛圈,遂向甲要牛。甲让乙将牛牵回,但提出了一些请求,双方为此发生纠纷。甲的如下诉讼请求哪些能够成立? ( ) A.请求乙支付麦苗损失费 B.请求乙支付饲料费 C.请求乙支付牛的医疗费 D.请求乙支付喂养该牛的劳务费 E.请求乙支付喂养该牛占用的场地费 这是多项选择题,涉及无因管理的效力中本人应承担的义务。偿还必要费用、补偿损失和清偿必要的债务是本人应承担的义务,本案喂养的劳务费和占用的场地费不应属于无因管理的必要费用。故本题正确选项应为A、B、C。

分享到腾讯朋友